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成都XX科技有限公司新三板买壳挂牌意见书

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新三板1 发表于 2016-6-8 11:17:47 | 显示全部楼层 |阅读模式
- P' Z4 w- x/ n
% ]) [4 ]/ v8 b* h: g9 R+ c
  成都XX科技有限公司新三板挂牌意见书0 N+ k8 v- ~, u- H+ i
  }0 N% ~" C1 g* e2 A% O/ E
  鉴于本意见书的拟定仅以本所对贵公司的初步了解为基础,尚未- u8 n2 d# \, Y% u2 _' I. t) s' }

) H! I5 T5 L0 N$ H' a  对贵方进行全面勤勉的法律尽职调查,本意见书提供的方案并非正式% x( s2 d3 |: m" u0 c; U( Q

* P- u3 I1 f4 T  法律意见,只作为双方签署正式的法律协议前的建议安排,不具有正
5 U: p6 S6 ]5 B4 A! Q. }
3 |0 m0 z# X7 \2 B8 s  式的法律效力。+ g1 ]: [0 X7 R1 b! z
, s# L$ F( l- a
  成都XX科技有限公司(以下简称“贵公司”)是注册在成都的高新技术企业,拟通过买壳的方式在全国中小企业股份转让系统(以下简称“新三板”)实现挂牌。据公司介绍,目标公司是背景企业,从事建材行业,有国资背景。公司希望以该公司作为主体在新三板挂牌。
3 z' F& l' ~2 u" A
# M% }2 r/ c8 w" r" j2 z  与传统的买壳上市不同,贵公司选择买(收购)的是一家未挂牌的公司。因此,除了收购公司之外,还需要准备目标公司的挂牌流程。6 P! v4 U4 n) h0 W
! E* }& d2 r3 r! G5 v, P; R
  一、买壳挂牌的步骤(一)购入目标公司的股权4 v) i! S1 N: B5 r
8 c) w+ \; a  b, f2 _" V( Q: j
  收购目标公司首先要考虑的是收购后能够获得目标公司的管理权,这样才能# q9 s6 ?. G/ |4 C/ |9 O
% W: ?$ |3 J# p; f
  把握后续的操作。但需要注意的是收购时实际控制人变更的问题,根据《全国中/ ~7 a/ T6 y! b
% f! Q% \4 c) z6 p* F
  小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》(以下简称“指引”),
8 o! |3 Z: @8 @* H; ]' x' d4 J9 Z; p! J
  存续两年是指存续两个完整的会计年度,有限责任公司按原账面净资产值折股整
! V7 j( N  G4 x  v! ~5 Z% L
$ {/ p4 b  s+ g0 e* Y- R  体变更为股份有限公司的,存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。* [1 K$ B! K+ K0 E; ?6 f: X  s: v
1 d1 D9 s  g3 K  q# B& w& A
  指引中并不对公司实际控制人变更提出要求,而按照以往的新三板规则以及创业板规则,实际控制人变更的存续时间不能连续计算。
/ e2 g/ h+ O- p. t
7 m$ Y6 Z8 k( o/ a" ~  因此,这个问题必须事先与券商沟通好。如果不能收购股份比例不能变更实际控制人的,在挂牌前贵公司必须与目标公司股东签好股权转让协议,限售期过* Z' s' a  Q) P$ D7 H# q
% w0 I& Z6 y& i& O, S
  后立刻办理转让手续。, f5 x; t: |6 `9 b
+ C- P2 x5 j7 i4 b6 p! |% z
  (二)新资产注入以及原资产的剥离
& f3 {2 F7 ]4 X: i" M3 E$ Q2 z+ r, i$ ?% W
  为了实现贵公司挂牌的目的,必须向目标公司注入贵公司的资产。同时,由于目标公司原有的业务对于贵公司来说没有任何意义,这部分的资产也需要剥离。
9 ]+ I; o2 w( w/ U2 t9 a- w' O
3 v& R/ |8 u; u  a9 v3 s* A) P8 [  对于原有资产,可以与原大股东订立相应的协议,让其在一定期限内消化掉一部分,可以采取在股权收购完成后两个月让其回购一部分净资产,这部分净资产目标公司中一些非经营性资产或盈利能力较差的经营性资产。原大股东还要承诺,将在规定时间内逐步接受和消化剩下的净资产,作为补偿,可以将这部分资产折价卖给原大股东。
7 v9 K" H6 m3 Q( Y& O0 S- E0 B, C  M$ Z$ i3 S, [  F4 `
  剩下的原有资产的剥离可以与贵公司注入新资产同时进行,以贵公司的资产与目标公司需要剥离的资产进行置换。差额部分按规定由一方补充。8 a) V5 L$ m  Q) F; D% n# x  T3 V" R
: k0 R, V/ @3 v+ q
  (三)目标公司的改制挂牌- k* h. J% Y) K3 B1 y/ L
& g/ Q0 F* y: \8 D5 L7 K* n
  目标公司经过重组后,开始进行新三板的准备工作。根据全国中小企业股份转让系统的要求进行改制、评估,准备申报材料。
! O3 o) E7 F3 p) M! w! i% l# q
0 @! N+ K! Q. F! Y  二、买壳挂牌需要关注的问题(一)确定控股比例
" E4 v' V" P) X3 H' ?
: k9 q5 ?6 S% H7 \- E. E. D  能否获得控股地位是买壳上市成功与否的关键因素,确定控股比例的原则是:
7 m. C* Y8 e  n
( o5 G% f. W6 _& L) o$ ?  在保证控制的前提下尽量少持股。收购比例越高,收购成本就越高。在确定收购比例之前,应当分析目标公司的股权结构,尽量选择一个可以达到控股目的的最低比例。, @3 n. V4 V+ Y8 O# r

1 c! C9 b/ l1 \1 c  一般而言,具备下列特征之一就可达到对目标公司的实际控制:; L) x0 A& M0 O/ N
% a$ }) s2 H9 J2 P1 H
  (1)在目标公司股东名册中持股数量最多,有相反证据的除外;
7 t3 d, j( b( \; s7 {& F' D( |4 s$ K2 R% S3 I4 h& w! A
  (2)能够行使、控制目标公司的表决权超过该公司股东名册中持股数量最8 e) P- h% q! j8 M7 a2 O

2 `; T. O: ~. s! A5 l+ l0 T* ~  多的股东;
+ i) w1 E( T# I6 V( Q; P. q0 F
+ \3 ~( G& k. A" j7 G% b  (3)持有、控制目标公司股份、表决权的比例达到或超过30%,但有相反
3 @% d- A' j# g! X) O
3 j1 U9 K6 X. Q" M4 y5 ~' y& @% K  证据的除外;2 ~' _+ c) t: v! l
% A3 ~& w! R, M( f
  (4)通过行使表决权能够决定目标公司董事会半数以上成员当选。. U. [# f  ~( i4 \5 u8 U) h
. j2 E, S4 E3 G- L7 J
  (二)选择买壳方式# J& c! F/ L7 S7 Z  M
1 S& n, ~1 n: S% d6 D
  1.利用资产置换的时间顺序不同来降低买壳上市的资金压力。
, @) F1 E# Q% I. ?3 S: n- E% v0 I4 s& N/ m1 R6 q
  利用买壳挂牌两环节的时间顺序不同,可以降低买壳挂牌业务对于贵公司的$ x- A3 D9 G; ]$ u

, U/ w& k8 B% D4 P* g  现金压力:即先由目标公司以现金方式购买贵公司的资产后,贵公司再收购目标
* X5 @  X: J) R* v6 s0 k! C9 ?$ r8 n' n& R$ W0 N
  公司股权。实际上是将买壳业务的第二个环节(资产置换)与第一个环节(收购)
/ Q9 `+ S* [! D) O1 g4 A1 z+ H# ]0 w0 r  x0 I; ?
  交换,从而使买壳挂牌业务的现金需求压力减轻。- G+ F% v, M5 p: o& v4 g

0 ]5 Q; r0 R& [7 L: X4 n! H6 s0 z  2.选择价款支付方式8 M! K4 _( T$ v9 U) t. c' ~
8 ?/ o- f: `' r0 H% W6 f; t
  买壳交易中的价款支付方式包括:现金支付、资产置换支付、债权支付、混
1 S# O1 I% H9 @9 i# Y% W" S! @9 j
  合支付和股权支付方式等等。7 h) m+ z7 Y: M3 K

6 N' v* T7 X2 z- w  p: W- E  前三种是主要支付方式。但是现金支付对于买目标公司实在是一笔较大的负9 n: d# J: Z! i2 }' m& T! b% X" G4 R8 e
, q; ^% r3 H. r
  担。所以目前倾向于采用资产置换支付和债权支付方式或者加上少量现金的混合& J1 }0 o8 ~8 P. U! Q. d  Y( h
/ t' R8 b* E9 e
  支付方式。
7 T& p/ y' {8 O9 G9 n1 Z) g  K" X, l: z# @) ]) y
  有些情况下,可以采取变通的方式获得控股权,则交易中可能不涉及价款,
. `) V3 s" n, \( N6 |; m3 F  \$ q8 L; T% U8 v
  无支付行为。例如,由目标公司第一大股东以其持有的目标公司股权作为出资,
- N! y* o1 F  {) b- n# Q/ c2 n# H% e* F% q( c
  与贵公司设立一家公司,贵公司占有51%的股份。这样,贵公司通过绝对控股该
( F5 C8 l1 S" L( b( d& s0 y2 o5 C: e: K' t) H) ^. r) T
  合资公司而间接成为目标公司的第一大股东,然后再注入贵公司业务,换出原有
% I6 ]& e  u$ z+ v5 Y! o9 X6 T  h
& S. @! |' ?: V! H# S/ w8 V  的建材业务。/ G: z2 {  V4 [% j% J
+ |1 x6 y# r+ q- g
  (三)设计股权收购合同的法律条款
- U  E3 s' o1 @4 |& x" l
% l  t6 T: F8 R7 a8 R  买壳交易中,贵公司与目标公司经过谈判,将交易的重要事项和双方当事人
, Q' [2 Q* E/ f7 y3 L+ k  V2 |$ ]1 ^; Z3 n# |
  的权利义务做出明确的规定,写进股权收购合同。股权收购合同的关键条款包括: t( ~$ \; L( _! {2 L9 u

" W7 _& c* c# {  价格、支付方式、支付时间、过户时间及合同签署后至生效前的保障措施。( w% s# K. P( w: a2 @
, g4 k( l7 D# H5 X# T. b
  1.目标公司的陈述和保证。在该条款中,目标公司应该对与收购有关的一系: p6 Y. h* l3 f. S& R/ r  L" ?- j5 ~
1 m- B& c& d  w! @9 i
  列重要问题作出陈述和保证,其主要内容包括:公司管理人员和董事的任免程序;# h, ]; i2 f, C
3 ~* x5 p  }& i1 ]" R$ p
  公司的资本和资产;股东的情况;股权转让的程序和限制;股东会和董事会会议3 o: u. m- ]& m6 z6 f
7 E! R+ M6 C1 v, a& l4 l* s
  记录的完整、真实性;公司的章程和细则;公司的代理人;未决诉讼或被诉威胁;
  Z- K7 c$ M+ B6 ]7 x0 x4 V) ~# Y8 C3 z: D2 u
  公司财务状况;公司财产评估数据的其实、完整性;公司与第三人之间的合同特( |% E- w3 x. |5 _8 T# \6 W6 H

( |" `; D3 z, J7 |% B$ y  别是租赁、抵押和担保合同情况;专利、商标方面情况;政府批准情况;责任保
. u( `+ _2 a2 T- q
* F9 A$ B% ^/ ?2 `  险和损害赔偿保险;订立许可协议、特许专营协议的情况;公司组织机构情况等
' c" q- \# U* i# Q! e! O" f3 \* N! B" R/ B3 U% `
  等。0 a6 J$ X, C  i
% u" O  q& J, T! r, K  u( `
  除上述所列情形之外,在实践中,我们应根据交易的具体情况、尽可能要求
( y" r9 s& R$ t! `9 R6 P' r0 `5 v# Q4 b& I8 \2 ]6 b4 q
  目标公司对各种可能出现的对贵公司不利的情况做出保证。同时还应明确规定,  u; _# L- U3 b6 \, @

- d5 j% l0 K9 w  这些陈述和保证直到被收购公司交接时都有效,有时甚至在交接后一段时期内仍& e9 a1 g. d0 i0 Z4 {/ e
  o+ f0 @" V# L# G- V$ h. V
  有效:为了核实目标公司陈述和保证的其实性,贵公司可以对被收购公司进行法5 j+ x2 M+ f+ i% _9 `+ [
  X. d; v, T) P+ ^( ~
  律上和会计上的审查。$ a/ Q' V( w" w  F9 ^4 }

6 l' r3 |+ n7 X, \- z+ j$ \  2.收购价格的确定及其支付方式。双方在签署收购合同时,可以在该主合同
# A& F1 B8 v, }; u( h
$ F! Q0 x# B) N& Y- u& m9 a  中规定一个初步价格,然后再根据对被收购公司全面审查的结果,确定最后价格。6 k/ p, P" s' ]+ J' v& Q0 A
" T0 f5 I4 B3 Q5 w" k
  确定最后价格的方法和程序应该在收购合同中规定,确定最后价格时,可以再订
/ J! p: \1 E0 e) D9 ^& B. ]0 G! N" e# Z4 w$ r9 B8 k: i; J
  一附加补充协议
# W- L' N8 z7 m4 s1 U
) _* A  R; ^3 y+ C+ `& S7 _. b  3.损害赔偿。在公司收购完成后,贵公司发现有未偿债务和其他严重事件影
' T3 [/ N3 D. ?* c, I3 I+ o# m5 f7 `& T5 ~8 `
  响了被收购公司的地位或者目标公司违反了其陈述和保证,给贵公司造成了损失% Y$ }1 ]& E9 e4 z/ P( Z5 j
! o% P* U% c* h' n2 f: u0 c( Y" Z
  的,贵公司有权要求目标公司予以赔偿。
- N- Y: m# W# H
) |2 K3 Q6 J" J  4.对被收购公司的债务处理,在收购合同中,应当对被收购公司在交接前的
4 s. _6 E$ H( z" ?! `; F; k! I$ u
  债务作出处理:首先由收购双方共同认可的会计师事务所对被收购公司的债权债
; ~( M& C7 e; U! K6 m: G
: s& \7 r: l$ f, x5 m1 J  务进行全面审查,以确定被收购公司末清偿债务的全部情况。在处理债务问题时,' Q$ C' `& c' U& a

* ]$ q; ^8 z2 q$ L  应当全部审查目标公司与第三人之间订立但尚未履行完毕的合同,特别是供货购
# r! u! i7 O% Y6 k
6 Z' `0 r, Z! T* s! ?  货合同、货款借款合同、抵押担保合同、土地房屋设备租赁合同、技术转让合同、
. L3 p8 Y+ x2 n3 X
* C. p. D; G4 v: t- o  雇佣合同、合资合作合同、代理合同以及水电供应合同等,贵公司可以要求目标
: m' ]  a4 |- ^4 u  u& L, T9 p8 M/ q
3 y8 Y4 H; o) j$ ?2 |, S8 Y  公司提供全部未履行完毕的合同清单及每一合同的复印件,以便贵公司进行审查。. t2 t% c2 F" E1 W; A6 L
1 \5 S- P; l1 ^- n5 n1 A; n$ C
  5.被收购公司交接前的过渡性安排
" p. L! N! N1 i* X" K' G
* k" g% L" a1 t  |; n+ f1 m  为了保护贵公司的合法利益,确保被收购公司在合同签订后至被收购公司交
( T2 d5 W* y' L: Q  i. ~: D1 v* w" x/ {/ W3 |: U
  接前的这一段过渡期内不发生重大变化,双方应当在合同中明确约定过渡性安排( a& k  \3 ^4 C7 [0 X
. }/ T* g. P  M% y/ R2 `5 ?
  条款。主要包括被收购者应当一如既往地进行正常的营业活动,努力维持被收购4 G1 c$ Z; h  O4 w4 e9 o/ m. x

; R2 |$ S& f6 b1 C& d( g/ D  公司的现有组织机构、保持现有的雇员和管理人员,维持与供应商、顾客及其他
; }8 @$ q7 f  ^- ], O
2 f. E! H7 d; L6 g5 k6 j9 D  人之间现有的商业关系和商业渠道,维持现有的各种保险,在过渡期内,不修改、
  m0 T' h* D0 y; b# w/ `% ]) a; F" F0 P  ]0 s& A3 K
  不变更、不撤销、不终止与他人之间现有的、正在履行的协议。同时,被收购者
. S% W- I7 `2 w1 \5 d- w3 |1 `  s
  应当保证在过渡期内不实施下列行为:发行新股份,向股东派发红利,抵押招收
! x; G' Y) K) y- x
" {2 c& R/ j/ K6 Q  购公司的财产,在正常营业活动范围之外出售或处理被收购公司的资产,在正常
% j1 |& @8 s5 F% l- M
; L0 b: U! T( S8 u# j, j# V/ a9 E$ [  营业范围之外承担债务(如担保),增加管理人员报酬,增加雇员的报酬或福利,
; o; `# e9 j) z/ h. s8 G4 @! `) L$ B0 c4 i2 `
  改变会计记帐方法,改变资产折旧方法等等。此外,合同还应当约定目标公司在
: U/ l8 y/ s4 ?, b  g7 B0 [
. |* T8 y( d, @( r# _& i  过渡期内实施雇用新雇员或指派新的管理人员、出售或购置不动产或工业产权、
$ q- D! X8 k0 k1 q1 r% D+ I1 A4 {% p) e5 L5 a# m3 y  W5 E* b, B
  改变公司资本结构、订立数额较大的贷款协议、抵押公司财产等行为时、应事先& e+ l# T2 {, T( `
) X  p$ r( ^% W, S. j1 S0 O" F
  征得贵公司的同意。
$ t3 n4 Q) u- B; w% P$ Y
8 V( O6 _8 X  c2 f; Q2 F; r$ P1 H: }  6.关于合同生效的前提条件
& O" u) j! O" i( v& r0 X- y: t% Y& o
  Z% u& K1 {9 {: G  收购合同的生效,除了需要双方正当合法授权代表的签署之外,尚需满足其
$ m/ |6 z" K( A) K( J7 @# c( X; W3 H' A& l  G* s+ g6 F) U; i! K2 V# A
  他一些条件,这些条件就称先决条件或前提条件。这些条件主要包括收购双方所
: k( v/ P6 w9 N$ M9 B
6 H) s4 o3 \; j. E7 u6 [  在国政府批准,收购双方董事会或股东大会批准,工会组织的批准,产权交易机8 w8 L" m/ m8 m  A% N, e
( P2 p- v0 f0 d% C+ h
  构的确认,公证机关的公证等。具体确定哪些条件作为前提条件,由收购双方根) `& l: k1 W/ x# [4 n+ @

, Q  s' Q" \$ n; }  据有关法律规定和交易的实际情况,在合同中予以约定。8 ^  \  o, c+ r

) E( x$ s( ]7 {" \1 r- k# S7 a  7.关于交接和交接后事项. n8 n+ F+ @3 U, Y
7 n* _8 g9 d5 C8 F- B! r
  本条款应当规定交接的时间和地点、交接的见证人、交接时收购双方到场的人以及交接时目标公司移交的资产清单和文件清单,贵公司应向目标公司支付的款项和支付方式。在交接时,目标公司应将公司收购合同中规定的股权、产权、资产的所有权证明文件交付结贵公司。交接后的事项主要包括被收购公司的易名、解散、目标公司协助贵公司接管被收购公司时所采取的措施、交接后发现问题的补救办法等。! ?$ o9 f6 }# F9 ?: [$ H4 {3 U

5 H" ~: H6 n0 \+ W" c% J  买壳挂牌的收购是一项复杂的、系统的法律工程,既涉及到合同法,又涉及到公司法、新三板规则。所以在操作过程中,应当在前期谨慎安排,确保每一步骤合法合理。) Y  E3 F, V& b/ i& k

) H6 U' A" d( X( W# ?1 {9 Q  牧金一站式服务,特推出为客户“新三板垫资开户”服务。
8 H' G8 v+ F- ]1 a4 T- Y3 Z: ?: E& F3 ~7 s
  联系方式:胡经理18221889193微信号:18621387585?QQ咨询:504759828(胡经理)
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